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“大家覺得都是益思做公益，做慈善，丨何國科公益就不用說什么保護(hù)的品牌問題了。”這是保護(hù)一位律師在公益行業(yè)多年來深耕后的最大感受。

但在公益品牌保護(hù)方面，法律這恰恰是益思最大的問題。

根據(jù)南方周末“2021中國公益基金會(huì)品牌榜”調(diào)研數(shù)據(jù)顯示，丨何國科公益100家上榜基金會(huì)“品牌管理”維度平均分僅為62.5。品牌另據(jù)該榜單評(píng)選指標(biāo)細(xì)則，保護(hù)“品牌管理”維度主要包括品牌形象設(shè)計(jì)、法律執(zhí)行團(tuán)隊(duì)、益思透明度和品牌保護(hù)。丨何國科公益

“第一，品牌公益品牌法律保護(hù)意識(shí)欠缺；第二，保護(hù)品牌保護(hù)不足；第三，法律公益品牌保護(hù)方式的規(guī)范程度做得還不夠。”作為民政部社會(huì)組織管理局專家咨詢委員會(huì)委員、北京市致誠律師事務(wù)所律師，何國科認(rèn)為目前公益品牌保護(hù)主要有以上三方面問題。

觀念：公益不需要法律保護(hù)？

公益需要什么樣的法律人？亦或是公益事業(yè)在法律層面需要怎樣的保護(hù)？何國科認(rèn)為，“兼具公益行業(yè)背景和法律專業(yè)背景的復(fù)合型人才”，才能為公益事業(yè)在法律層面提供所需要的保護(hù)。

“如果說一位律師沒有做過公益，知道的只是慈善法的一些規(guī)定，是很難支持好公益行業(yè)的，（公益）行業(yè)發(fā)展得非常之快，不僅有法律規(guī)定，還有很多政策要求。”在何國科看來，公益行業(yè)背景和法律背景兩者結(jié)合在一起，才會(huì)對(duì)一些問題更加敏銳，“不單純是法律上的條文，更多還是需要了解行業(yè)情況。”

多年從事公益與法律交叉的復(fù)合型工作經(jīng)驗(yàn)，讓他關(guān)注到一系列與公益行業(yè)切身相關(guān)的問題，其中便包括公益品牌保護(hù)。

何國科在受訪過程中多次提到“品牌意識(shí)欠缺”的問題，他將之細(xì)分為項(xiàng)目品牌化的觀念缺乏、品牌項(xiàng)目化的思維缺乏，以及一些實(shí)際的法律保護(hù)手段，例如“對(duì)品牌名稱的保護(hù)，版權(quán)的注冊，商標(biāo)的注冊等。”

“一方面覺得自己的公益機(jī)構(gòu)太小，沒有想到，另一方面覺得公益不需要保護(hù)。”何國科感嘆。

這樣的觀念直接影響到公益機(jī)構(gòu)在進(jìn)行公益品牌保護(hù)時(shí)，出現(xiàn)一些不合規(guī)范的行為。例如公益項(xiàng)目注冊在公司名下，使用時(shí)可能會(huì)涉及品牌授權(quán)的問題，“出現(xiàn)公益財(cái)產(chǎn)變成私人財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)象”，存在公益產(chǎn)權(quán)的侵犯或者流失的情況。

對(duì)于上述問題，北京市京師律師事務(wù)所主任，中國慈善聯(lián)合會(huì)法律顧問張凌霄也給出過類似的看法。他坦言，“更多的慈善組織自身治理結(jié)構(gòu)并不健全，不僅忽視了自身品牌的保護(hù)意識(shí)，很多人還會(huì)習(xí)慣性的把‘公益’作為‘護(hù)身符’，凌駕于法律道德之上。沒有法律意識(shí)的公益人，不僅在自身權(quán)利受到侵犯時(shí)毫無‘還手之力’，甚至縱容著‘同行’的違法行為，自己也終將會(huì)為自己的任性付出代價(jià)。”

如何進(jìn)行公益品牌保護(hù)？何國科認(rèn)為首要便是進(jìn)行觀念上的革新，摒棄“公益都是做好事做慈善，沒有什么所謂的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題”的觀念，而是認(rèn)識(shí)到需要像商業(yè)一樣把權(quán)利義務(wù)約定清楚。

其次需要對(duì)品牌保護(hù)的內(nèi)容進(jìn)行清晰的約定。最后則是基于品牌的使用上，他認(rèn)為“要關(guān)注底線問題”：對(duì)公益品牌進(jìn)行商業(yè)化推廣，提升公益品牌美譽(yù)度，擴(kuò)大影響力是好事，但需要注意這一行為，不應(yīng)變成創(chuàng)始人或者負(fù)責(zé)人為謀取個(gè)人私利的一種方式。“這一點(diǎn)必須要去禁止”。

小到細(xì)枝末節(jié)，大到遭遇雀角之忿，公益行業(yè)在面對(duì)“品牌保護(hù)”時(shí)遇到的問題不知凡幾。

在何國科看來，其中需要明確的是公益品牌亦是公益資產(chǎn)，有其重要的使用價(jià)值。由此需要重視三方面問題，分別是“公益”與“私利”界限、公益知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)以及對(duì)人格權(quán)的保護(hù)。

現(xiàn)狀：實(shí)際需要解決的問題

2012年民政部印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范基金會(huì)行為的若干規(guī)定（試行）》規(guī)定：基金會(huì)不得將本組織的名稱，公益項(xiàng)目品牌等其他應(yīng)當(dāng)用于公益目的的無形資產(chǎn)用于非公益目的；基金會(huì)不得直接宣傳、促銷、銷售企業(yè)的產(chǎn)品和品牌；不得為企業(yè)及其產(chǎn)品提供信譽(yù)或者質(zhì)量擔(dān)保。

這便要求在區(qū)分“公益”與“私利”界限時(shí)，“保證品牌的公益使用、公益價(jià)值”。事實(shí)上，很多矛盾、糾紛發(fā)生以后，相關(guān)的文件或協(xié)議并未對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行清晰的約定，較為容易出現(xiàn)問題和爭議，甚至引發(fā)社會(huì)輿情。

此外，就品牌本身的具體保護(hù)行為——如機(jī)構(gòu)名稱、LOGO以及所擁有品牌項(xiàng)目的商標(biāo)注冊，也需要提高重視程度。“一個(gè)知名環(huán)保項(xiàng)目的品牌名被一個(gè)馬桶品牌注冊了，類目竟然也是相似的”，某環(huán)保基金會(huì)合作發(fā)展總監(jiān)表示，“在搜索引擎里一檢索，都是賣馬桶的。”

不過問題正在被改變。據(jù)南方周末2021中國公益品牌榜數(shù)據(jù)，在上榜的100家公益基金會(huì)中，有72家對(duì)自己的商標(biāo)進(jìn)行了保護(hù)。令人遺憾的是，即使是這些已經(jīng)采取了行動(dòng)的機(jī)構(gòu)，對(duì)于項(xiàng)目商標(biāo)的保護(hù)仍不盡如人意。

另一個(gè)在近年來逐漸引起重視的問題是“關(guān)于人的一些權(quán)利”，并實(shí)際造成一部分機(jī)構(gòu)公益資產(chǎn)流失。

“公益項(xiàng)目其實(shí)都是圍繞著人的尊嚴(yán)和生存開展的。”何國科強(qiáng)調(diào)，然而肖像權(quán)、隱私權(quán)和敏感信息一類的案件，在公益行業(yè)不斷出現(xiàn)。

人格權(quán)在最新的《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“民法典”）中作為第四章獨(dú)立成章，其指出：未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。

何國科解釋道：按照以前的《民法典》，只要不是以營利為目的，就不構(gòu)成侵權(quán)。但是新的《民法典》當(dāng)中去掉了“以營利為目的這一條”，因此，公益機(jī)構(gòu)未經(jīng)同意使用他人照片，便構(gòu)成侵權(quán)，當(dāng)然法律也規(guī)定了其他有合理使用的情形。

值得注意的是，此類案件多發(fā)于涉及未成年人的項(xiàng)目，特別是此類人群的人格權(quán)保護(hù)問題。

2021年10月1日頒布的《個(gè)人信息保護(hù)法》在第二章第二節(jié)規(guī)定了一系列敏感個(gè)人信息的處理原則，其中第三十一條指出：“個(gè)人信息處理者處理不滿十四周歲未成年人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)取得未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人的同意。個(gè)人信息處理者處理不滿十四周歲未成年人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)制定專門的個(gè)人信息處理規(guī)則。”

何國科認(rèn)為，很多公益籌款項(xiàng)目需要進(jìn)一步的規(guī)范，使用大量照片、但是沒有備注是否獲得當(dāng)事人同意，這也可能是對(duì)個(gè)人權(quán)利的侵犯。“這種現(xiàn)象在行業(yè)中比較普遍，需要去改變。”

對(duì)策：專業(yè)事情需要專業(yè)做

公益機(jī)構(gòu)如何在法律角度實(shí)現(xiàn)品牌保護(hù)的“事前預(yù)防、事中應(yīng)對(duì)、事后救濟(jì)”？何國科分別給出了一些建議。

對(duì)于事前預(yù)防，首先，盡量確保所用素材是自己或同事拍攝的作品；第二，在一些網(wǎng)站付費(fèi)購買所需素材；第三，可以在無版權(quán)的圖庫，進(jìn)行搜索和下載相應(yīng)素材；第四，對(duì)于員工所出席活動(dòng)，比如包括志愿者、實(shí)習(xí)生所拍攝的素材，可以在員工的勞動(dòng)合同、志愿者的協(xié)議、實(shí)習(xí)生的實(shí)習(xí)協(xié)議以及活動(dòng)須知等內(nèi)容中，加入一些關(guān)于素材使用的條款。

“在相關(guān)文件當(dāng)中把這些寫清楚，至少能夠降低或減輕我們的法律風(fēng)險(xiǎn)，也可以進(jìn)一步降低對(duì)整個(gè)品牌的損害。”

在事中應(yīng)對(duì)、事后救濟(jì)層面，何國科指出：如果構(gòu)成侵權(quán)的，首先是態(tài)度誠懇地進(jìn)行道歉，同時(shí)盡快減少損失，進(jìn)行相關(guān)內(nèi)容和鏈接的刪除；其次是與被侵權(quán)人進(jìn)行有禮有節(jié)的溝通，進(jìn)行相應(yīng)的合理賠償；事后要進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)相關(guān)的宣傳文案進(jìn)行審核和把關(guān)，以及機(jī)構(gòu)內(nèi)部對(duì)于相關(guān)肖像權(quán)使用的審核建立機(jī)制。

而對(duì)于最后一點(diǎn)，即公益機(jī)構(gòu)內(nèi)部“建章立制”的問題，在何國科看來“是一個(gè)蠻復(fù)雜的事情，而且還要合法合規(guī)，包括在擬定合同的時(shí)候，合同本身有一些平衡原則，都是涉及法律方面很專業(yè)的事情。”

2021年律新社公益法律服務(wù)研究中心發(fā)布了《中國律界公益法律服務(wù)發(fā)展報(bào)告（2021年度）》，其中提到“公益法律服務(wù)”，指的“是以律師、法律工作者和法院院校志愿者、退休司法人員等具有法律知識(shí)的人，以及律所、新興法律服務(wù)業(yè)組織、社會(huì)組織、法律科技公司、公司法務(wù)部門等和傳播法律服務(wù)業(yè)資訊的媒體平臺(tái)（含法律法治頻道、法律媒體與法律自媒體平臺(tái)）等，為了社會(huì)公共利益和社會(huì)特殊群體的利益，提供的不以營利為目的的專業(yè)服務(wù)。”

2019年，司法部出臺(tái)的《關(guān)于促進(jìn)律師參與公益法律服務(wù)的意見》中明確要求各律師協(xié)會(huì)普遍設(shè)立公益法律服務(wù)專門委員會(huì)，鼓勵(lì)設(shè)立未成年人保護(hù)等領(lǐng)域的公益法律服務(wù)專業(yè)委員會(huì)。律師協(xié)會(huì)開展申請律師執(zhí)業(yè)人員集中培訓(xùn)、行業(yè)領(lǐng)軍人才培訓(xùn)、青年律師培訓(xùn)等培訓(xùn)活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)把公益法律服務(wù)培訓(xùn)作為重要內(nèi)容。

“專業(yè)的事情讓專業(yè)的人去做。”在何國科看來，公益慈善法律政策的倡導(dǎo)、具體的法律實(shí)務(wù)、行業(yè)培訓(xùn)、公益講座和課程，甚至只是按需提供志愿者服務(wù)協(xié)議、捐贈(zèng)協(xié)議、勞動(dòng)合同的模板等等，都是法律作為工具而言，可以在公益行業(yè)的發(fā)展和建設(shè)中發(fā)光發(fā)熱的地方。

他坦言“律師為公益行業(yè)提供志愿服務(wù)，應(yīng)該更接地氣、更務(wù)實(shí)去做”，即便是公益機(jī)構(gòu)如志愿者服務(wù)協(xié)議完善與補(bǔ)充這類“非常小的合同，也具有非常大的價(jià)值”。

何國科建議，法律界對(duì)于公益服務(wù)需要更加落地，以真正解決公益機(jī)構(gòu)一線需求為導(dǎo)向，“做專業(yè)的普及，提供更多的工具，為公益行業(yè)的發(fā)展和基礎(chǔ)建設(shè)做服務(wù)。”